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江苏少平律师事务所
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杨少平
1990年3月2日，××县××毛纺厂与××市棉麻公司在××市签定购销合同，规定：棉麻公司供给毛纺厂日产T28BK有光腈纶条50吨，每吨价1.95万元，总计金额97.5万元；交货日期为同月20日之前；棉麻公司仓库交货，由毛纺厂自提并承担自提费用；款到发货；合同签定当日，毛纺厂须预付定金20万元。合同有效期为同月底。
合同签定后，毛纺厂于当日给付了定金20万元。嗣后，棉麻公司因进货渠道有阻，于同月7日电告毛纺厂“不能按时供货，取回定金”。毛纺厂则坚持要求棉麻公司按约供货。后终因在履行、损失赔偿等问题上未协商一致而引起诉讼。毛纺厂诉称：合同不违反法律规定。应认定有效，请求判令棉麻公司双倍返还定金及利息等。棉麻公司辩称：毛纺厂在×ד县”改“市”后，仍以××县毛纺厂名义与我公司签定合同，其合同主体不合格，应认定无效。同意退还定金及利息，不愿意承担其它费用。
在定金是否双倍返还等问题上，有二种截然不同的意见：
第一种意见认为：××虽然撤“县”建“市”，但毛纺厂本身没变化。“县”与“市”一字之差根本不影响上述合同的有效性。棉麻公司不履行合同，应承担相应的民事责任，毛纺厂诉请双倍返还定金等应予支持。
第二种意见认为：××县于1989年9月28日撤“县”建“市”，自这一天起，××县在中国大地上消失，取而代之的是“××市”。该市任何单位再以冠有“××县”名义从事民事法律活动，主体不合格，其行为当属无效。对毛纺厂除退还20万元定金及利息外，应驳回其它诉讼请求。
笔者同意第二种意见，具体理由是：
一、 定金双倍返还的基础不存在：
合同有效与否，是本案定金是否双倍返还等的前提。早实践中，确定合同是否有效，主要审查以下四个方面：（一）审查合同主体是否具有法人资格；（二）审查合同是否合法；（三）审查合同当事人的意思表示是否真实；（四）审查合同是否履行了法定的审批手续。上述四个方面相辅相成不可偏废，缺一不可。就本案而言，要确认合同的效力问题，合同的主体合格与否，是关键之关键。
据核实：1989年8月21日，××县××毛纺厂就已改为“××市××毛纺厂”，同年9月14日，该厂去该市工商行政管理局把办理了工商企业开业、变更登记验审呈批表。同年10月17日，××市工商行政管理局核发了13812512-1企业法人营业执照通知书。但直到1990年4月2日诉讼前夕，该厂才去领取企业法人营业执照，并于提起诉讼的当天，花30元钱刻制合同专用章一枚，用已注销的名称活动竟达半年之久。在××县城与该厂所在地既非相隔千山万水，也无不可抗力和无法阻止的原因的情况下，相隔半年才去领取营业执照，并于向法院递交诉讼状的当天，匆匆刻制、启用新的公章、合同专用章。这一方面说明了该厂法制观念的淡薄；另一方面也说明了该厂已经认识到，要双倍返还定金就必须出具新的公章。
《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第十条指出：企业法人只准用一个名称，企业法人申请登记注册的名称由主管机关核定，经核准登记注册后在规定的范围内享有专有权。毛纺厂在该市工商局核发新的企业法人营业执照通知书后，仍未履行规定手续，事隔半年，用已注销的名称与棉麻公司签定合同，其主体不合格，行为当属无效。
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